К вопросу о правовом положении кредитных организаций как субъекта финансового мониторинга

Гладких Александр Андреевич аспирант, Департамент правового регулирования экономической деятельности, Финансовый университет при Правительстве Российской Федерации 125993, Россия, г. Москва, ул. Ленинградский Проспект, 49 Gladkikh Aleksandr Andreevich post-graduate student of the Department of Legal Regulation of Economic Activity at Financial University under the Government of the Russian Federation 125993, Russia, g. Moscow, ul. Leningradskii Prospekt, 49 ALEKSANDR.GLADKIKH.1@gmail.com Другие публикации этого автора

Особая роль кредитных организаций в системе ПОД/ФТ складывается из ряда факторов, однако, как и во многих сферах жизни общества вопрос количественных показателей имеет приоритетное значение. В этой связи количество финансовых транзакций в государстве, осуществляемых посредством кредитных организаций и достигающее до 80% от общего числа, становится безусловной причиной, по которой на эти организации направлена основная задача контроля со стороны финансового регулятора^[6].

По этой причине кредитные организации, основной сферой деятельности которых являются операции с денежными средствами, часто становятся объектом воздействия со стороны криминальных групп и отдельных личностей, которые с помощью денежных переводов и другими способами пытаются легализовать средства, полученные преступным путем^[10]. В рамках настоящего исследования полагаем необходимым изучить корелляцию указанных условий с положением кредитных организаций по сравнению с иными агентами финансового мониторинга посредством анализа текущего правового регулирования их деятельности в системе ПОД/ФТ.

Как усматривается из законодательства, кредитной организацией является юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) ЦБ РФ имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество^[1].

Правоспособность юридического лица в ее общем значении определяется как установленная законом и определенная учредительными документами совокупность юридических свойств организации, определяющая ее статус как участника гражданских правоотношений^[14].

Вместе с тем руководствуясь тем обстоятельством, что классификация агентов финансового мониторинга производится исходя из осуществляемой субъектами деятельности, полагаем необходимым в данном исследовании использовать предложенный О.А. Тарасенко подход к вопросу квалификации правоспособности кредитных организаций. Ей отмечено, что юридическое лицо, занимающееся исключительным видом деятельности, имеет возможность его и ему сопутствующие, при одновременном запрете осуществления иных или отдельных видов предпринимательской деятельности, что свидетельствует о соответствии критериям специальной правоспособности.

Таким образом, по ее мнению, кредитные организации обладают частично ограниченной специальной правоспособностью. Содержание правоспособности кредитных организаций заключается в возможности осуществления предусмотренных лицензией банковских операций, как исключительного вида деятельности, сопутствующих им видов деятельности и деятельности на рынке ценных бумаг. Специальная правоспособность кредитных организаций ограничена запретом на осуществление производственной, торговой и страховой деятельности, за исключением операций, связанных с производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является товар, а также заключения договоров в целях выполнения функций центрального контрагента^[12].

С.В. Рыбакова отметила, что одним из элементов финансовой правосубъектности кредитных организаций является совокупность прав и обязанностей в сфере обеспечения финансовой стабильности банковской системы; обеспечения законности и финансовой дисциплины в денежной и платежной системах и при совершении валютных операций^[11].

Из определения кредитной организации, приведенного в законодательстве и вышеизложенного аспекта специальной правоспособности, в первую очередь выделяется особый характер осуществляемой кредитной организацией деятельности.

Кредитные организации вместе с иными организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом формируют обобщенную группу – агенты финансового мониторинга и определяются, как финансовые организации и иные организации, осуществляющие операции с денежными средствами и иным имуществом, т.е. хозяйствующие субъекты, осуществляющие делегированные государственно-властные функции по первичному сбору и анализу информации о сделках, операциях и их участниках^[8]. Сформулированные И.Ф. Карамовым универсальные критерии отнесения того или иного лица к агентам финансового мониторинга позволяют проводить оценку обоснованности как текущего, так и перспективного включения групп организаций к агентам финансового мониторинга^[5].

Рассматривая установленный законодателем перечень агентов финансового мониторинга можно отметить, что участие кредитных организаций в системе ПОД/ФТ носит комплексный характер, обусловленный возможным совмещением кредитной организацией в своей деятельности свойств нескольких типов организаций, участвующих в рассматриваемой системе. Так, в частности, законодательство предусматривает возможность осуществления кредитными организациями помимо основной также и деятельность профессионального участника рынка ценных бумаг, оператора по приему платежей, коммерческих организации, заключающие договоры финансирования под уступку денежного требования в качестве финансовых агентов.

Вместе с тем, в рамках настоящего исследования представляется целесообразным рассматривать кредитные организации исходя из осуществления ими банковской деятельности, а также правоотношений, в которых они выступают в качества оператора по приему платежей, как деятельности наиболее приближенной к последней.

Полномочия и обязанности кредитных организаций урегулированы Федеральным законом от 7 августа 2001 года N 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». В свою очередь, дополнительными источниками регулирования выступают многочисленные Письма и Положения ЦБ РФ, выступающего надзорным органом кредитных организаций и в данном направлении.

Общими для всех агентов финансового мониторинга являются следующие обязанности:

• разработка правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ и программ его осуществления;

• реализация организационных мер в целях ПОД/ФТ, в том числе назначение специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ и программ его осуществления;

• идентификация клиентов и выгодоприобретателей, систематическое обновление информации о клиентах и выгодоприобретателях;

• документальное фиксирование и хранение информации, полученной в результате применения правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ и реализации программ его осуществления, сохранение ее конфиденциального характера;

• предоставление в уполномоченный орган сведений по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом и подозрительным сделкам;

• предоставление информации в уполномоченный орган по его письменным запросам;

• отказ или запрет на совершение определенных федеральным законом операций с денежными средствами или иным имуществом, приостановление отдельных операций клиентов;

• запрет на информирование клиентов и других лиц о принимаемых мерах в целях ПОД/ФТ^[7].

В свою очередь для кредитных организаций установлены дополнительные обязанности в отношении порядка открытия и ведения счетов, взаимодействия с банками-нерезидентами, при осуществлении безналичных расчетов и переводов денежных средств и др.

Учитывая изложенные обязанности, М.А. Татчуком и М.М. Прошуниным был сформирован перечень процедур агентов финансового мониторинга по противодействию легализации (отмыванию) преступных доходов и финансированию терроризма:

·Идентификация клиентов, их представителей, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев;

·Оценка уровня риска легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

·Обязательный финансовый мониторинг;

·Факультативный (дополнительный) финансовый мониторинг;

·Противодействие финансированию терроризма;

·Представление информации в Росфинмониторинг;

·Обучение сотрудников агентов финансового мониторинга;

·Отказ от заключения договоров банковского счета (вклада) с физическими и юридическими лицами, расторжение договоров банковского счета (вклада), отказ в выполнении распоряжения клиента об осуществлении операции^[9].

Рассматривая данные перечни, следует отметить, что кредитные организации обладают не только наибольшим количеством обязанностей в рамках обязательного контроля, но также и уникальными по отношению к иным агентам полномочиями.

Так, в частности, отдельные группы агентов финансового мониторинга обладают правом поручать на основании договора кредитной организации проведение идентификации или упрощенной идентификации клиента - физического лица, а также идентификации представителя клиента, выгодоприобретателя и бенефициарного владельца, что указывает на роль кредитных организаций не только в осуществлении первичного финансового мониторинга в сфере своей деятельности, но и в обеспечении реализации финансового мониторинга иными группами агентов. Вместе с тем, складывается уникальная ситуация, состоящая в том, что кредитная организация, не являясь государственной организацией, тем не менее должна участвовать в реализации мер, которые выходят за пределы целей ее собственно банковской деятельности^[3]

Не вызывает сомнений тот факт, что данная роль кредитных организаций обуславливается спецификой их деятельности - правом на осуществление банковских операций. В то же время выделенная М.А. Татчуком и М.М. Прошуниным отдельная процедура, характерная исключительно для кредитных организаций, обусловлена установленной для договора банковского счета характеристикой публичного договора.

Следует учитывать, что операции с денежными средствами или иным имуществом, проводимые отдельными агентами финансового мониторинга, осуществляются в рамках банковских счетов, открытых в кредитных организациях, что указывает на осуществление ими дублирующего контроля, направленного на повышение эффективности системы ПОД/ФТ.

Тем не менее, банковская деятельность кредитных организаций, обуславливающая их особую роль среди иных агентов финансового мониторинга, характерна не только для данного типа организаций, но также и для квазибанков, которые не имеют банковской лицензии и не поднадзорны ЦБ РФ^[13]. Следовательно, включение кредитных организаций в перечень агентов финансового мониторинга в силу их специальной правоспособности, должно предполагать включение в данный перечень и иных субъектов, обладающей аналогичной.

Между тем, рассматривая реализацию государственной корпорацией развития «ВЭБ.РФ» обладающей в силу законодательства правом на осуществление операций смежных или аналогичных банковским, требований ПОД/ФТ, следует отметить, что в перечне организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, установленном законодательством, она напрямую не поименована и ее участие в системе ПОД/ФТ реализовано посредством применения отсылочных норм в профильном законе государственной корпорации, устанавливающих, что к отношениям, возникающим при осуществлении ВЭБ.РФ возложенных на нее функций, применяются положения Гражданского кодекса Российской Федерации и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов, а также положения Федерального закона от 7 августа 2001 года N 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», установленные для кредитных организаций^[2].

Таким образом, правовое регулирование деятельности кредитных организаций в системе ПОД/ФТ определяет правоспособность не только кредитных организаций, но и ВЭБ.РФ. Полагаем, что такой порядок включения государственной корпорации в систему ПОД/ФТ посредством приравнивания ее к кредитным организациям является недостаточно урегулированным и имеющим правовые дефекты^[4]. Однако, указанные недостатки правовой регламентации ее участия не отменяют обоснованности ее включения в систему ПОД/ФТ.

В то же время ее выделение в качестве самостоятельного типа организации с точки зрения законодательства о ПОД/ФТ и соответствующего включения в установленный перечень организаций – агентов финансового мониторинга, потребует внесения государственной корпорации во все положения закона, применяемые в отношении кредитных организаций, что, по нашему мнению, не является соразмерным способом решения избыточности отсылочных норм.

Исходя из изложенного, полагаем, что в силу текущего правового регулирования термин «кредитная организация» с точки зрения законодательства о ПОД/ФТ определяет группу субъектов, объединяющую в себе кредитные организации в значении, устанавливаемом Федеральным законом «О банках и банковской деятельности», и государственную корпорацию развития «ВЭБ.РФ» при осуществлении ей операций характерных для банковской деятельности.