Инициативный легендированный оперативный эксперимент: эффективная борьба с коррупцией без провокационно-подстрекательских действий

Гармаев Юрий Петрович доктор юридических наук профессор, профессор кафедры уголовного процесса и криминалистики Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования "Бурятский государственный университет им. Доржи Банзарова" 670000, Россия, республика Бурятия, г. Улан-Удэ, ул. Сухэ-Батора, 6 Garmaev Yury Petrovich Doctor of Law Professor of the Department of Criminal Proceedings and Forensic Studies at Banzarov Buryat State University 670000, Russia, respublika Buryatiya, g. Ulan-Ude, ul. Sukhe-Batora, 6 garmaeff1@mail.ru Другие публикации этого автора

Степаненко Роман Алексеевич кандидат юридических наук доцент кафедры уголовно-процессуального права и криминалистики Восточно-Сибирского филиала Российского государственного университета правосудия 664074, Россия, Иркутская область, г. Иркутск, ул. Ивана Франко, 23 "а" Stepanenko Roman Alekseevich PhD in Law Associate Professor at the Department of the Law of Criminal Procedure and Forensic Science of The Russian State University of Justice, the East Siberian Branch 664074, Russia, Irkutskaya oblast', g. Irkutsk, ul. Ivana Franko, 23 "a" ordoman1@gmail.com

Работа выполнена при поддержке гранта Президента Российской Федерации для государственной поддержки ведущих научных школ Российской Федерации НШ 4484.2018.6

Изучение ㅤследственной ㅤпрактики ㅤпоследних ㅤлет ㅤдемонстрирует ㅤодну ㅤиз ㅤнегативных ㅤтенденций, ㅤне ㅤтотально, ㅤно ㅤвсе ㅤже ㅤчасто ㅤпроявляющуюся ㅤв ㅤдеятельности ㅤпо ㅤрасследованию ㅤкоррупционных ㅤпреступлений. ㅤРечь ㅤидет ㅤо ㅤнекой ㅤпассивности, ㅤбезынициативности ㅤв ㅤвыявлении, ㅤраскрытии ㅤи ㅤрасследовании ㅤвзяточничества ㅤи ㅤиных ㅤпосягательств ㅤкоррупционного ㅤхарактера. ㅤНа ㅤэто ㅤв ㅤрамках ㅤспециально ㅤпроведенного ㅤинтервьюирования ㅤ86 ㅤпрокуроров ㅤрайонов ㅤи ㅤих ㅤзаместителей ㅤпо ㅤнадзору ㅤза ㅤследствием ㅤи ㅤдознанием, ㅤоперативно-розыскной ㅤдеятельностью ㅤРеспублики ㅤБурятия ㅤи ㅤНовосибирской ㅤобласти ㅤобратили ㅤвнимание ㅤподавляющее ㅤбольшинство ㅤ(87% ㅤопрошенных). ㅤНа ㅤто, ㅤчто ㅤследствию ㅤне ㅤдостает ㅤцелеустремленности ㅤи ㅤнаступательности, ㅤоткрыто ㅤговорят ㅤи ㅤдругие ㅤисследователи-эксперты ㅤ^{[1; ㅤ2]}.

Мы ㅤубеждены, ㅤчто ㅤосновная ㅤмасса ㅤправоохранителей ㅤ- ㅤследователей, ㅤдознавателей, ㅤоперативных ㅤсотрудников ㅤстремятся ㅤвыполнять ㅤвозложенные ㅤна ㅤних ㅤобязанности ㅤмаксимально ㅤэффективно ㅤи ㅤне ㅤдопускать ㅤволокиты ㅤи ㅤбезынициативности. ㅤСудебно-следственная ㅤпрактика ㅤзнает ㅤмножество ㅤпримеров ㅤуспешного ㅤраскрытия ㅤи ㅤрасследования ㅤрезонансных ㅤи ㅤпри ㅤтом ㅤмногоэпизодных, ㅤгрупповых ㅤпреступлений ㅤкоррупционного ㅤхарактера.

Тем ㅤне ㅤменее, ㅤпассивность ㅤи ㅤбезынициативность ㅤв ㅤвыявлении, ㅤраскрытии ㅤи ㅤрасследовании ㅤкоррупционных ㅤпосягательств, ㅤувы, ㅤимеет ㅤместо. ㅤУ ㅤэтой ㅤнегативной ㅤзакономерности ㅤмного ㅤпричин. ㅤБудучи ㅤограничены ㅤобъемом ㅤнастоящей ㅤпубликации ㅤполагаем ㅤобоснованным ㅤуделить ㅤвнимание ㅤтолько ㅤодной ㅤиз ㅤних, ㅤкоторую ㅤможно ㅤобозначить ㅤкак ㅤтактическую. ㅤИ ㅤздесь ㅤполагаем ㅤважным ㅤобратить ㅤвнимание ㅤна ㅤто, ㅤчто ㅤсама ㅤвозможность ㅤизобличения ㅤкоррупционеров-взяткополучателей ㅤс ㅤприменением ㅤтрадиционной ㅤтактики ㅤпроведения ㅤоперативного ㅤэксперимента ㅤи ㅤвсей ㅤтактической ㅤоперации ㅤ«Задержание ㅤс ㅤполичным», ㅤподробно ㅤописанной ㅤво ㅤмногих ㅤиз ㅤ ㅤопубликованных ㅤработ, ㅤпосвященных ㅤрассматриваемой ㅤпроблематике ㅤ^{[3; ㅤ4; ㅤ5; ㅤ6; ㅤ7]}, ㅤпредставляется ㅤоперативным ㅤслужбам ㅤдовольно ㅤредко ㅤ(особенности ㅤпроведения ㅤподобных ㅤтактических ㅤопераций ㅤрассмотрены ㅤв ㅤмногочисленных ㅤучебниках ㅤпо ㅤкриминалистике ㅤи ㅤпрактических ㅤпособиях). ㅤЭто ㅤсвязано ㅤс ㅤтем, ㅤчто ㅤлица, ㅤу ㅤкоторых ㅤвымогают ㅤвзятку, ㅤпрактически ㅤвсегда ㅤнаходятся ㅤв ㅤзависимости ㅤот ㅤведомств, ㅤв ㅤкоторых ㅤработают ㅤчиновники-коррупционеры ㅤ(например, ㅤпредприниматели ㅤ– ㅤот ㅤорганов ㅤисполнительной ㅤвласти, ㅤпожарных, ㅤналоговой ㅤинспекции; ㅤобучающиеся ㅤ– ㅤот ㅤучителей ㅤшкол ㅤи ㅤпреподавателей ㅤвузов, ㅤпациенты ㅤ– ㅤот ㅤврачей, ㅤ ㅤи ㅤт.д.). ㅤВместе ㅤс ㅤтем, ㅤоперативные ㅤподразделения ㅤзачастую ㅤрасполагают ㅤсведениями ㅤо ㅤконкретных ㅤпротивоправных ㅤдействиях ㅤдолжностных ㅤлиц ㅤи ㅤуправленцев, ㅤсистематически ㅤполучающих ㅤвзятки ㅤ/ ㅤпредметы ㅤподкупа ㅤлично ㅤили ㅤчерез ㅤпосредников, ㅤи ㅤо ㅤлицах, ㅤих ㅤпостоянно ㅤдающих. ㅤНо ㅤпопытки ㅤубедить ㅤграждан ㅤвыступить ㅤзаявителями ㅤи ㅤдобровольно ㅤпринять ㅤучастие ㅤв ㅤоперативно-розыскных ㅤмероприятиях ㅤ(далее ㅤ– ㅤОРМ) ㅤво ㅤмногих ㅤслучаях ㅤявляются ㅤбезуспешными ㅤ^{[8, ㅤС. ㅤ84-85]}. ㅤ

Таким ㅤобразом, ㅤпо ㅤделам ㅤо ㅤвзяточничестве ㅤтрадиционная ㅤтактика ㅤоперативного ㅤэксперимента ㅤв ㅤподавляющем ㅤбольшинстве ㅤслучаев ㅤреализуется ㅤтолько ㅤв ㅤотносительно ㅤпростых ㅤкриминальных ㅤситуациях, ㅤто ㅤесть ㅤв ㅤситуациях ㅤкрайнего ㅤнедовольства ㅤсо ㅤстороны ㅤдающего ㅤ ㅤдействиями ㅤпосредника ㅤ(мнимого ㅤпосредника) ㅤи/или ㅤвзяткополучателя; ㅤв ㅤситуациях, ㅤсвязанных ㅤс ㅤсерьезными ㅤподозрениями ㅤв ㅤпопытке ㅤпохищения ㅤпервым ㅤпредмета ㅤвзятки ㅤ(подкупа); ㅤиными ㅤдействиями ㅤпротив ㅤинтересов ㅤдающего-заявителя. ㅤТакого ㅤрода ㅤкриминальные ㅤи ㅤдалее ㅤ– ㅤследственные ㅤситуации ㅤв ㅤпрактике ㅤдействительно ㅤредки ㅤи ㅤне ㅤотражают ㅤреальных ㅤразмахов ㅤкоррупции.

В ㅤто ㅤже ㅤвремя ㅤуже ㅤдолгие ㅤгоды ㅤнаблюдается ㅤрост ㅤколичества ㅤоправдательных ㅤприговоров ㅤи ㅤпрекращенных ㅤдел ㅤсо ㅤссылкой ㅤв ㅤправовом ㅤрешении ㅤна ㅤпровокацию ㅤи ㅤподстрекательство ㅤсо ㅤстороны ㅤсотрудников ㅤоперативных ㅤподразделений, ㅤссылками ㅤна ㅤотсутствие ㅤоснований ㅤпроведения ㅤОРМ ㅤ^[9]. ㅤИ ㅤв ㅤтом ㅤдалеко ㅤне ㅤтолько ㅤих ㅤвина. ㅤВ ㅤусловиях ㅤпробельности ㅤзаконодательства ㅤоб ㅤоперативно-розыскной ㅤдеятельности, ㅤотсутствия ㅤна ㅤнормативном ㅤуровне ㅤподробного ㅤалгоритма ㅤизобличения ㅤпреступников ㅤбез ㅤпровокационно-подстрекательских ㅤдействий, ㅤчастых ㅤслучаев ㅤпривлечения ㅤоперативных ㅤсотрудников ㅤк ㅤюридической ㅤответственности ㅤза ㅤпровокационно-подстрекательскую ㅤдеятельность ㅤполучается ㅤтак, ㅤчто ㅤинициативность ㅤи ㅤнаступательность ㅤсо ㅤстороны ㅤоперативных ㅤсотрудников, ㅤмягко ㅤговоря, ㅤне ㅤпоощряется ㅤгосударством. ㅤУдивительная ㅤситуация: ㅤтребуем ㅤот ㅤправоприменителя ㅤповышения ㅤэффективности ㅤборьбы ㅤс ㅤкоррупцией, ㅤтут ㅤже ㅤнаказываем ㅤего ㅤза ㅤпровокацию, ㅤно ㅤне ㅤдаем ㅤему ㅤинструкций ㅤо ㅤтом, ㅤкак ㅤее ㅤизбежать, ㅤкак ㅤделать ㅤправильно. ㅤ

Таким ㅤобразом, ㅤв ㅤусловиях ㅤ«упорного ㅤмолчания» ㅤзаконодателя ㅤдля ㅤпреодоления ㅤдвух ㅤэтих ㅤпротивоположных ㅤпо ㅤсодержанию, ㅤно ㅤодинаково ㅤнегативных ㅤтенденций, ㅤпредлагаем ㅤсотрудникам ㅤправоохранительных ㅤорганов, ㅤво-первых, ㅤчетко ㅤпонимать, ㅤчто ㅤнаступательность ㅤв ㅤборьбе ㅤс ㅤкоррупцией ㅤи ㅤпровокация ㅤ– ㅤне ㅤодно ㅤи ㅤто ㅤже. ㅤПервая ㅤ– ㅤэто ㅤважный ㅤпринцип ㅤработы ㅤправоприменителей, ㅤполностью ㅤсоответствующий ㅤзакону. ㅤВторая, ㅤпри ㅤналичии ㅤопределенных ㅤуголовным ㅤзаконом ㅤпризнаков, ㅤможет ㅤбыть ㅤквалифицирована ㅤкак ㅤпреступление ㅤ(ст. ㅤ304 ㅤУК ㅤРФ).

Во-вторых, ㅤсоветуем ㅤпроводить ㅤоперативно-розыскное ㅤмероприятие ㅤ«оперативный ㅤэксперимент» ㅤи ㅤв ㅤцелом ㅤ– ㅤтактическую ㅤоперацию ㅤ«Задержаниеㅤс ㅤполичным ㅤвзяткополучателя ㅤи/или ㅤкоррупционного ㅤпосредника», ㅤбез ㅤожидания ㅤзаявителя, ㅤпо ㅤинициативе, ㅤно ㅤбез ㅤпровокации ㅤсамих ㅤорганов ㅤ– ㅤсубъектов ㅤоперативно-розыскной ㅤдеятельности ㅤ(далее ㅤ– ㅤОРД). ㅤНазовем ㅤэтот ㅤподход ㅤинициативным ㅤлегендированным ㅤоперативным ㅤэкспериментом ㅤ^{[10, ㅤс. ㅤ146-155]}.

В ㅤрамках ㅤнастоящего ㅤисследования ㅤбыли ㅤпредприняты ㅤпопытки ㅤнайти ㅤв ㅤразличных ㅤрегионах ㅤматериалы ㅤуголовных ㅤдел, ㅤпо ㅤкоторым ㅤпроводились ㅤ ㅤтактические ㅤоперации ㅤв ㅤотношении ㅤвзяткополучателей ㅤи ㅤпосредников ㅤна ㅤоснове ㅤлегендированного ㅤоперативного ㅤэксперимента. ㅤАвторам ㅤудалось ㅤнайти ㅤнесколько ㅤтаких ㅤдел ㅤ(по ㅤуказанной ㅤдалее ㅤссылке ㅤhttps://yadi.sk/d/AqustqcZ3UVqUG ㅤ- ㅤпапка ㅤс ㅤприговорами ㅤпо ㅤделам ㅤо ㅤпреступлениях, ㅤвыявленных ㅤв ㅤрамках ㅤинициативного ㅤлегендированного ㅤэксперимента; ㅤвсе ㅤприговоры ㅤвступили ㅤв ㅤзаконную ㅤсилу, ㅤнекоторые ㅤиз ㅤних ㅤ«устояли» ㅤво ㅤвторой ㅤинстанции; ㅤв ㅤтексте ㅤприговоров ㅤавторами ㅤсделаны ㅤотдельные ㅤпримечания-комментарии). ㅤНекоторые ㅤиз ㅤних ㅤмы ㅤприведем ㅤпо ㅤтексту ㅤнастоящей ㅤпубликации. ㅤ

Приведем ㅤпример ㅤодного ㅤиз ㅤних ㅤс ㅤобезличенной ㅤфабулой ㅤв ㅤкратком ㅤвиде. ㅤДо ㅤвозбуждения ㅤуголовного ㅤдела ㅤна ㅤосновании ㅤпостановления ㅤо ㅤпроведении ㅤоперативного ㅤэксперимента ㅤ(ч. ㅤ7 ㅤи ㅤ8 ㅤФедерального ㅤзакона ㅤ«Об ㅤоперативно-розыскной деятельности», ㅤдалее ㅤ– ㅤФЗ ㅤ«Об ㅤОРД») ㅤ^[11] ㅤк ㅤчиновнику, ㅤответственному ㅤза ㅤпредоставление ㅤв ㅤаренду ㅤземельных ㅤучастков, ㅤобратился ㅤруководитель ㅤкоммерческой ㅤорганизации ㅤ(легендированный ㅤоперативник) ㅤс ㅤпросьбой ㅤо ㅤпредоставлении ㅤземельного ㅤучастка ㅤна ㅤзаконном ㅤосновании. ㅤКак ㅤизвестно, ㅤсогласно ㅤп. ㅤ1 ㅤч. ㅤ2 ㅤст. ㅤ7 ㅤФЗ ㅤ«Об ㅤОРД» ㅤдля ㅤпроведения ㅤэксперимента ㅤнеобходимы ㅤ ㅤобоснованные ㅤсведения ㅤо ㅤпризнаках ㅤподготавливаемого, ㅤсовершаемого ㅤили ㅤсовершенного ㅤпротивоправного ㅤдеяния, ㅤа ㅤтакже ㅤо ㅤлицах, ㅤего ㅤподготавливающих, ㅤсовершающих ㅤили ㅤсовершивших, ㅤесли ㅤнет ㅤдостаточных ㅤданных ㅤдля ㅤрешения ㅤвопроса ㅤо ㅤвозбуждении ㅤуголовного ㅤдела. ㅤВ ㅤотношении ㅤразрабатываемого ㅤдолжностного ㅤлица ㅤсведения, ㅤуказывающие ㅤна ㅤ ㅤвымогательство ㅤвзяток ㅤв ㅤкрупном ㅤразмере ㅤ(п. ㅤ«б» ㅤи ㅤ«в» ㅤч. ㅤ5 ㅤст. ㅤ290 ㅤУК ㅤРФ) ㅤза ㅤэто ㅤсамое ㅤпредоставление ㅤучастков, ㅤимелись. ㅤВ ㅤсостоявшемся ㅤпод ㅤконтролем ㅤоперативных ㅤсотрудников ㅤразговоре ㅤчиновник ㅤк ㅤпросьбе ㅤ«предпринимателя» ㅤ(легендированного ㅤоперативника) ㅤотнесся ㅤблагосклонно ㅤи ㅤобсудил ㅤс ㅤпросителем ㅤпорядок ㅤоформления ㅤнеобходимых ㅤдокументов. ㅤИ ㅤтолько ㅤкогда ㅤкоррупционер ㅤсам ㅤнамекнул ㅤна ㅤто, ㅤчто ㅤуслуга, ㅤхотя ㅤи ㅤзаконная, ㅤне ㅤбудет ㅤбезвозмездной, ㅤа ㅤзатем ㅤи ㅤпрямо ㅤпотребовал ㅤпередачи ㅤвзятки, ㅤ«предприниматель» ㅤв ㅤпассивной ㅤманере ㅤпоторговался, ㅤуточнил ㅤсумму ㅤвзятки ㅤи ㅤпорядок ㅤпередачи ㅤденег. ㅤПосле ㅤэтого ㅤбыли ㅤпроведены ㅤдальнейшие ㅤдействия ㅤпо ㅤконтролируемой ㅤпередаче ㅤпредмета ㅤпреступления ㅤнесколькими ㅤчастями. ㅤ

Только ㅤкогда ㅤпри ㅤочередной ㅤ– ㅤтретьей ㅤпо ㅤсчету ㅤ– ㅤпередаче ㅤденег ㅤв ㅤдиалоге ㅤ(как ㅤи ㅤранее, ㅤзаписанном ㅤс ㅤпомощью ㅤтехнических ㅤсредств) ㅤчиновник ㅤв ㅤразговоре ㅤс ㅤ«просителем» ㅤиспользовал ㅤфразы, ㅤсвидетельствующие ㅤо ㅤтом, ㅤчто ㅤон ㅤдобровольно ㅤпринимает ㅤвзятку ㅤза ㅤдействия, ㅤвходящие ㅤв ㅤего ㅤслужебные ㅤполномочия, ㅤбыла ㅤреализована ㅤследующая ㅤстадия ㅤтактической ㅤоперации ㅤ– ㅤзадержание ㅤчиновника ㅤвзяткополучателя ㅤс ㅤполичным. ㅤ

Отметим, ㅤчто ㅤописанная ㅤспецифика ㅤпроведения ㅤоперативного ㅤэксперимента ㅤи ㅤобозначенной ㅤтактической ㅤоперации ㅤне ㅤпротиворечит ㅤтребованиям ㅤзаконодательства. ㅤОна ㅤсоотносится ㅤи ㅤс ㅤправовыми ㅤпозициями ㅤЕвропейского ㅤсуда ㅤпо ㅤправа ㅤчеловека ㅤ(далее ㅤ– ㅤЕСПЧ), ㅤтребующего, ㅤчтобы ㅤсо ㅤстороны ㅤправоохранителей ㅤи ㅤсодействующих ㅤим ㅤлиц ㅤпередача ㅤпредмета ㅤвзятки ㅤпроизводилась ㅤв ㅤосновном ㅤпассивными ㅤспособами. ㅤ«…Это, ㅤв ㅤчастности, ㅤисключает ㅤлюбое ㅤповедение, ㅤкоторое ㅤможет ㅤрасцениваться ㅤкак ㅤдавление, ㅤоказанное ㅤна ㅤзаявителя ㅤс ㅤцелью ㅤсовершения ㅤим ㅤпреступления, ㅤтакое ㅤкак ㅤинициативный ㅤконтакт ㅤс ㅤзаявителем, ㅤповторное ㅤпредложение ㅤпосле ㅤпервоначального ㅤотказа, ㅤнастоятельные ㅤтребования, ㅤповышение ㅤцены ㅤпо ㅤсравнению ㅤс ㅤобычной…» ㅤ^[12]. ㅤОтметим, ㅤчто ㅤпод ㅤзаявителями ㅤв ㅤданном ㅤконтексте ㅤЕСПЧ ㅤпонимает ㅤпредполагаемых ㅤвзяткополучателя ㅤили ㅤпосредника.

Предложенный ㅤподход ㅤк ㅤпроведению ㅤоперативного ㅤэксперимента ㅤи ㅤреализации ㅤтактической ㅤоперации ㅤ«Задержаниеㅤс ㅤполичным ㅤвзяткополучателя ㅤи/или ㅤкоррупционного ㅤпосредника» ㅤне ㅤпротиворечит ㅤи ㅤразъяснениям ㅤпленума ㅤВерховного ㅤсуда ㅤРоссийской ㅤФедерации, ㅤкоторый ㅤв ㅤсвоем ㅤпостановлении ㅤот ㅤ09.07.2013 ㅤ№ ㅤ24 ㅤ«О ㅤсудебной ㅤпрактике ㅤпо ㅤделам ㅤо ㅤвзяточничестве ㅤи ㅤоб ㅤиных ㅤкоррупционных ㅤпреступлениях» ㅤразъяснил ㅤсущность ㅤподстрекательских ㅤдействий ㅤсотрудников ㅤправоохранительных ㅤорганов, ㅤспровоцировавших ㅤдолжностное ㅤлицо ㅤили ㅤлицо, ㅤвыполняющее ㅤуправленческие ㅤфункции ㅤв ㅤкоммерческой ㅤили ㅤиной ㅤорганизации, ㅤна ㅤпринятие ㅤвзятки. ㅤВ ㅤпункте ㅤ34 ㅤпостановления ㅤуказано, ㅤчто ㅤназванные ㅤдействия ㅤсовершаются ㅤв ㅤнарушение ㅤтребований ㅤст. ㅤ5 ㅤФЗ ㅤ«Об ㅤОРД» ㅤи ㅤсостоят ㅤв ㅤпередаче ㅤвзятки ㅤили ㅤпредмета ㅤкоммерческого ㅤподкупа ㅤс ㅤсогласия ㅤили ㅤпо ㅤпредложению ㅤдолжностного ㅤлица…, ㅤкогда ㅤтакое ㅤсогласие ㅤлибо ㅤпредложение ㅤбыло ㅤполучено ㅤв ㅤрезультате ㅤсклонения ㅤк ㅤполучению ㅤценностей ㅤпри ㅤобстоятельствах, ㅤсвидетельствующих ㅤо ㅤтом, ㅤчто ㅤбез ㅤвмешательства ㅤсотрудников ㅤправоохранительных ㅤорганов ㅤумысел ㅤна ㅤих ㅤполучение ㅤне ㅤвозник ㅤбы, ㅤи ㅤпреступление ㅤне ㅤбыло ㅤбы ㅤсовершено ㅤ^[13].

Здесь ㅤполагаем ㅤважным ㅤобратить ㅤвнимание ㅤна ㅤто, ㅤчто ㅤв ㅤприведенном ㅤпримере ㅤв ㅤдействиях ㅤоперативного ㅤсотрудника ㅤне ㅤусматривается ㅤпризнаков ㅤпровокации ㅤвзятки ㅤили ㅤподстрекательства ㅤк ㅤее ㅤполучению ㅤ^[14]. ㅤЭто ㅤнаше ㅤутверждение ㅤподтверждается, ㅤкак ㅤминимум, ㅤследующими ㅤдоводами: ㅤ

1) ㅤбыли ㅤсоблюдены ㅤтребования ㅤоб ㅤоснованиях ㅤи ㅤусловиях ㅤпроведения ㅤоперативного ㅤэксперимента ㅤ(п. ㅤ1 ㅤч. ㅤ2 ㅤст. ㅤ7 ㅤФЗ ㅤ«Об ㅤОРД»); ㅤ

2) ㅤоперативный ㅤсотрудник ㅤ(или ㅤсодействующее ㅤлицо) ㅤпросит ㅤрешить ㅤпроблему, ㅤно ㅤсам ㅤпри ㅤэтом ㅤне ㅤпредлагает ㅤдолжностному ㅤлицу ㅤ(или ㅤпосреднику) ㅤвзятку, ㅤт.е. ㅤне ㅤсовершает ㅤнезаконного ㅤподстрекательства. ㅤЗаметим, ㅤчто ㅤв ㅤсоответствии ㅤс ㅤч. ㅤ4 ㅤст. ㅤ33 ㅤУК ㅤРФ ㅤподстрекателем ㅤможет ㅤбыть ㅤпризнано ㅤтолько ㅤто ㅤлицо, ㅤсклоняющее ㅤдругое ㅤлицо ㅤк ㅤсовершению ㅤпреступления ㅤпутем ㅤуговора, ㅤподкупа, ㅤугрозы ㅤили ㅤдругим ㅤспособом. ㅤВ ㅤприведенном ㅤнами ㅤпримере ㅤоперативный ㅤсотрудник ㅤпросит ㅤчиновника, ㅤно ㅤне ㅤпринять ㅤденьги, ㅤа ㅤтолько ㅤпомочь ㅤв ㅤрешении ㅤзаконного ㅤвопроса; ㅤ

3) ㅤпризнаки ㅤподстрекательства ㅤк ㅤзлоупотреблению ㅤдолжностными ㅤполномочиями ㅤ(ч. ㅤ4 ㅤст. ㅤ33 ㅤи ㅤч. ㅤ1 ㅤст. ㅤ285 ㅤУК ㅤРФ) ㅤлибо ㅤк ㅤиному ㅤслужебному ㅤпреступлению ㅤв ㅤдействиях ㅤоперативного ㅤсотрудника ㅤтакже ㅤне ㅤусматриваются, ㅤпоскольку, ㅤповторим, ㅤвысказывалась ㅤпросьба ㅤпомочь ㅤв ㅤрешении ㅤзаконного ㅤвопроса.

С ㅤучетом ㅤвысокой ㅤстепени ㅤактуальности ㅤпроблемы ㅤо ㅤпровокационно-подстрекательской ㅤдеятельности, ㅤсчитаем ㅤнеобходимым ㅤеще ㅤраз ㅤсформулировать ㅤнекие ㅤправила ㅤзаконности ㅤпроведения ㅤданного ㅤОРМ ㅤ(или ㅤсерии ㅤОРМ). ㅤПри ㅤэтом ㅤотметим, ㅤчто ㅤприводимые ㅤниже ㅤправила ㅤдолжны ㅤпронизывать ㅤвсю ㅤтактическую ㅤоперацию, ㅤраспространяться ㅤна ㅤвсе ㅤэтапы ㅤи ㅤстадии ㅤпо ㅤизобличению ㅤкак ㅤпосредника ㅤ(как ㅤвариант ㅤ- ㅤмнимого ㅤпосредника), ㅤтак ㅤи ㅤвзяткополучателя ㅤ(при ㅤего ㅤналичии):

1) ㅤдо ㅤначала ㅤОРМ ㅤоперативные ㅤсотрудники ㅤдолжны ㅤрасполагать ㅤпредусмотренными ㅤФЗ ㅤ«Об ㅤОРД» ㅤоснованиями ㅤдля ㅤего ㅤпроведения, ㅤв ㅤчастности ㅤсведениями ㅤо ㅤпризнаках ㅤподготавливаемого, ㅤсовершаемого ㅤили ㅤсовершенного ㅤпротивоправного ㅤдеяния, ㅤа ㅤтакже ㅤо ㅤлицах, ㅤего ㅤподготавливающих, ㅤсовершающих ㅤили ㅤсовершивших ㅤ(п. ㅤ1 ㅤч. ㅤ2 ㅤст. ㅤ7). ㅤСоответствующие ㅤсведения ㅤдолжны ㅤбыть ㅤполучены ㅤ(и ㅤв ㅤдальнейшем ㅤпроверены ㅤследствием ㅤи ㅤсудом) ㅤне ㅤтолько ㅤот ㅤсамих ㅤоперативных ㅤсотрудников ㅤи ㅤсодействующих ㅤим ㅤлиц. ㅤСведения ㅤдолжны ㅤподтверждаться ㅤиными, ㅤнезаинтересованными ㅤлицами ㅤи ㅤиными ㅤисточниками, ㅤкоторые ㅤдалее ㅤмогут ㅤбыть ㅤисследованы ㅤна ㅤследствии ㅤи ㅤв ㅤсуде. ㅤЭто ㅤдолжны ㅤбыть ㅤсведения ㅤо ㅤтой ㅤже ㅤпреступной ㅤдеятельности ㅤ(длящейся, ㅤпродолжаемой) ㅤили ㅤоб ㅤаналогичных ㅤпреступлениях, ㅤсовершенных ㅤранее ㅤтем ㅤже ㅤкоррупционером. ㅤ

2) ㅤдо ㅤначала ㅤоперативного ㅤэксперимента ㅤоперативные ㅤсотрудники ㅤдолжны ㅤобеспечить ㅤпредусмотренные ㅤФЗ ㅤ«Об ㅤОРД» ㅤусловия ㅤпроведения ㅤэтого ㅤОРМ ㅤ(ст. ㅤ8); ㅤ

3) ㅤв ㅤцелом ㅤпо ㅤОРМ ㅤинициатива ㅤв ㅤполучении ㅤвзятки ㅤможет ㅤисходить ㅤтолько ㅤот ㅤвзяткополучателя ㅤ(или ㅤот ㅤпосредника ㅤво ㅤвзяточничестве);

4) ㅤсобранные ㅤнадлежащим ㅤобразом ㅤсведения ㅤеще ㅤдо ㅤпередачи ㅤвзятки ㅤвзяткополучателю ㅤили ㅤпосреднику ㅤ(мнимому ㅤпосреднику) ㅤдолжны ㅤсвидетельствовать ㅤо ㅤналичии ㅤу ㅤлица ㅤумысла ㅤна ㅤполучение ㅤвзятки, ㅤсформировавшегося ㅤнезависимо ㅤот ㅤдеятельности ㅤоперативников ㅤи ㅤсодействующих ㅤим ㅤлиц, ㅤа ㅤтакже ㅤо ㅤпроведении ㅤпреступником ㅤподготовительных ㅤдействий, ㅤнеобходимых ㅤдля ㅤреализации ㅤзадуманного ㅤпреступления;

5) ㅤнепосредственно ㅤв ㅤмомент ㅤпередачи ㅤвзятки ㅤ(ее ㅤчасти) ㅤинициатива ㅤдопустима ㅤи ㅤот ㅤдающего ㅤее ㅤоперативного ㅤсотрудника ㅤили ㅤсодействующего ㅤлица, ㅤесли ㅤимело ㅤместо ㅤодно ㅤиз ㅤследующих ㅤобстоятельств: ㅤ

5.1) ㅤпредварительная ㅤдоговоренность ㅤна ㅤпередачу ㅤвзятки, ㅤесли ㅤв ㅤмомент ㅤтой ㅤдоговоренности ㅤинициатива ㅤшла ㅤвсе ㅤже ㅤот ㅤвзяткополучателя ㅤили ㅤ ㅤпосредника ㅤ ㅤ(здесь ㅤи ㅤдалее, ㅤесли ㅤпосле ㅤвозбуждения ㅤдела ㅤследователю ㅤбудут ㅤпредставлены ㅤ ㅤподтверждающие ㅤэто ㅤданные. ㅤКак ㅤправило ㅤ– ㅤаудио-видеозаписи ㅤи ㅤстенограммы ㅤк ㅤним); ㅤ

5.2) ㅤинициатива, ㅤкак ㅤуже ㅤотмечалось, ㅤдопустима ㅤв ㅤчасти ㅤпросьбы ㅤк ㅤвзяткополучателю, ㅤпосреднику ㅤо ㅤпомощи ㅤв ㅤразрешении ㅤзаконной ㅤпроблемы, ㅤно ㅤне ㅤв ㅤчасти ㅤпередачи ㅤвзятки. ㅤ

В ㅤто ㅤже ㅤвремя, ㅤесли ㅤже ㅤпредварительной ㅤдоговоренности ㅤне ㅤбыло, ㅤа ㅤумысел ㅤна ㅤполучение ㅤвзятки ㅤвозник ㅤу ㅤвзяткополучателя ㅤ(посредника ㅤво ㅤвзяточничестве), ㅤисключительно ㅤв ㅤрезультате ㅤдействий ㅤоперативных ㅤсотрудников ㅤили ㅤсодействующих ㅤим ㅤлиц, ㅤто ㅤналицо ㅤпровокация ㅤпреступления ㅤили ㅤподстрекательство ㅤ^{[15, ㅤс. ㅤ66-96]}.

И ㅤеще ㅤодно ㅤправило, ㅤне ㅤвытекающее ㅤиз ㅤвсего ㅤсказанного, ㅤно, ㅤдумается, ㅤвполне ㅤочевидное: ㅤс ㅤточки ㅤзрения ㅤуголовно-правовой ㅤоценки ㅤдействий ㅤвзяткополучателя ㅤсам ㅤфакт ㅤпровокации ㅤили ㅤподстрекательства ㅤне ㅤисключает ㅤпреступности ㅤдобровольного ㅤполучения ㅤим ㅤнезаконного ㅤвознаграждения. ㅤСостав ㅤпреступления ㅤналицо, ㅤно ㅤвиновный ㅤне ㅤможет ㅤбыть ㅤосужден ㅤв ㅤсилу ㅤнедопустимости ㅤдоказательств, ㅤсобранных ㅤнезаконными ㅤметодами. ㅤЭто ㅤозначает, ㅤчто ㅤесли ㅤоперативные ㅤсотрудники ㅤили ㅤсодействующие ㅤим ㅤлица ㅤне ㅤимели ㅤникакого ㅤотношения ㅤк ㅤпровокации ㅤили ㅤподстрекательству, ㅤвзятка ㅤпередана ㅤобычным ㅤгражданином, ㅤвзяткополучатель ㅤможет ㅤбыть ㅤпривлечен ㅤк ㅤуголовной ㅤответственности, ㅤа ㅤсоответствующие ㅤдоказательства ㅤмогут ㅤбыть ㅤпризнаны ㅤдопустимыми.

Так, ㅤстарший ㅤоперуполномоченный ㅤР. ㅤв ㅤходе ㅤОРМ ㅤ«Оперативный ㅤэксперимент», ㅤнаправленного ㅤна ㅤпроверку ㅤимеющейся ㅤинформации ㅤо ㅤфактах ㅤвзяточничества ㅤсо ㅤстороны ㅤглавы ㅤсельского ㅤпоселения ㅤЦ. ㅤпо ㅤвопросам, ㅤсвязанным ㅤс ㅤпредоставлением ㅤземельных ㅤучастков ㅤи ㅤнедвижимого ㅤимущества, ㅤпредставившись ㅤпредпринимателем, ㅤжелающим ㅤзаниматься ㅤживотноводческой ㅤдеятельностью, ㅤобратился ㅤк ㅤглаве ㅤсельского ㅤпоселения ㅤЦ. ㅤс ㅤвопросом ㅤо ㅤвыделении ㅤему ㅤземель ㅤдля ㅤосуществления ㅤсельскохозяйственных ㅤработ. ㅤВ ㅤходе ㅤбеседы ㅤЦ. ㅤуказал, ㅤчто ㅤобладает ㅤтакой ㅤвозможностью, ㅤи ㅤсогласился ㅤосуществить ㅤпосредничество ㅤво ㅤвзяточничестве. ㅤДля ㅤэтого ㅤон ㅤпообещал ㅤпереговорить ㅤс ㅤсоответствующими ㅤдолжностными ㅤлицами. ㅤДалее ㅤЦ. ㅤорганизовал ㅤвстречу ㅤР. ㅤс ㅤдругим ㅤдолжностным ㅤлицом ㅤ- ㅤㅤглавой ㅤмуниципального ㅤобразования ㅤВ., ㅤкоторая ㅤсостоялась ㅤв ㅤслужебном ㅤкабинете ㅤпоследнего. ㅤЦ. ㅤзаранее ㅤсообщил ㅤР. ㅤчто ㅤдля ㅤускорения ㅤпроцесса ㅤоформления ㅤземельного ㅤучастка ㅤнеобходимо ㅤпередать ㅤВ. ㅤ50 ㅤ000 ㅤрублей. ㅤР. ㅤпередал ㅤЦ. ㅤэти ㅤденьги, ㅤкоторые ㅤтот ㅤприсвоил. ㅤДалее ㅤЦ. ㅤсказал ㅤР. ㅤㅤпередать ㅤеще ㅤ600 ㅤ000 ㅤрублей ㅤдля ㅤдругих ㅤдолжностных ㅤлиц. ㅤВо ㅤвремя ㅤочередной ㅤвстречи ㅤЦ. ㅤполучил ㅤу ㅤР. ㅤуказанную ㅤсумму, ㅤпосле ㅤчего ㅤбыл ㅤзадержан ㅤсотрудниками ㅤоперативно-розыскной ㅤчасти ㅤпри ㅤМВД ㅤпо ㅤРСО ㅤ– ㅤАлания ㅤ^[16].

В ㅤрамках ㅤпроведенного ㅤинтервьюирования ㅤсвыше ㅤ150 ㅤследователей ㅤи ㅤ120 ㅤсотрудников ㅤорганов ㅤ– ㅤсубъектов ㅤОРД ㅤпрактическим ㅤработникам ㅤ ㅤприводился ㅤэтот ㅤпример ㅤи ㅤзадавались ㅤвопросы ㅤо ㅤтом, ㅤможно ㅤли ㅤосуществлять ㅤтакого ㅤрода ㅤтактические ㅤоперации ㅤпо ㅤуголовным ㅤделам ㅤо ㅤреальном ㅤ(а ㅤне ㅤмнимом ㅤкак ㅤв ㅤприведенном ㅤпримере) ㅤкоррупционном ㅤпосредничестве, ㅤи ㅤесли ㅤда, ㅤто ㅤкак ㅤследует ㅤмодифицировать ㅤприведенный ㅤалгоритм. ㅤРезультаты ㅤобобщения ㅤмнений ㅤреспондентов ㅤпроанализированы ㅤи ㅤсведены ㅤв ㅤрекомендации, ㅤсформулированные ㅤс ㅤиспользованием ㅤспециального ㅤкриминалистического ㅤметода ㅤи, ㅤ ㅤприводимые ㅤдалее ㅤ^{[10, ㅤс. ㅤ146-155]}. ㅤ

Так, ㅤполагаем ㅤвозможным, ㅤвзяв ㅤна ㅤвооружение ㅤметод ㅤкриминалистического ㅤпрогнозирования ㅤ^{[17; ㅤ18]} ㅤизложить ㅤпредлагаемые ㅤнами ㅤрекомендации ㅤв ㅤвиде ㅤеще ㅤодного ㅤпримера. ㅤПредположим, ㅤчто ㅤв ㅤходе ㅤанализа ㅤрезультатов ㅤОРД ㅤо ㅤдеятельности ㅤработников ㅤмежрайонного ㅤследственного ㅤотдела ㅤбыли ㅤполучены ㅤсведения: ㅤ1) ㅤо ㅤрегулярном ㅤполучении ㅤвзяток ㅤ(в ㅤзначительном ㅤи ㅤкрупном ㅤразмере) ㅤконкретным ㅤдолжностным ㅤлицом ㅤ– ㅤруководителем ㅤотдела; ㅤ2) ㅤо ㅤтиповых ㅤразмерах ㅤвзяток ㅤза ㅤпрекращение ㅤуголовного ㅤдела, ㅤотказ ㅤв ㅤвозбуждении ㅤуголовного ㅤдела, ㅤизменение ㅤмеры ㅤпресечения ㅤи ㅤт.п.; ㅤ3) ㅤо ㅤналичии ㅤу ㅤнего ㅤпостоянно ㅤдействующего ㅤпосредника ㅤво ㅤвзяточничестве ㅤ– ㅤтак ㅤназываемого ㅤ«карманного» ㅤадвоката, ㅤбывшего ㅤследователя ㅤэтого ㅤже ㅤподразделения, ㅤприглашаемого ㅤна ㅤрегулярной ㅤоснове ㅤкак ㅤсамим ㅤруководителем, ㅤтак ㅤи ㅤподчиненными ㅤему ㅤследователями ㅤдля ㅤучастия ㅤв ㅤкачестве ㅤзащитника ㅤпо ㅤназначению ㅤи ㅤсоглашению. ㅤТаким ㅤобразом, ㅤв ㅤотношении ㅤразрабатываемых ㅤлиц ㅤимеются ㅤобоснованные ㅤсведения ㅤ(п. ㅤ1 ㅤч. ㅤ2 ㅤст. ㅤ7 ㅤФЗ ㅤ«Об ㅤОРД») ㅤо ㅤполучении ㅤвзяток ㅤи ㅤпосредничестве ㅤво ㅤвзяточничестве ㅤ(соответствующие ㅤчасти ㅤи ㅤпункты ㅤстатей ㅤ290, ㅤ291.1 ㅤУК ㅤРФ) ㅤи ㅤоб ㅤиных ㅤпреступных ㅤдействиях.

С ㅤучетом ㅤналичия ㅤв ㅤданном ㅤслучае ㅤоснований, ㅤсоблюдения ㅤусловий ㅤпроведения ㅤОРМ ㅤнеобходимо ㅤвынести ㅤпостановление ㅤо ㅤпроведении ㅤоперативного ㅤэксперимента. ㅤЭто ㅤОРМ ㅤцелесообразно ㅤпровести, ㅤпридерживаясь ㅤследующего ㅤалгоритма. ㅤК ㅤадвокату ㅤ- ㅤпредполагаемому ㅤпосреднику, ㅤобращается ㅤгражданин ㅤ(оперативный ㅤсотрудник ㅤили ㅤсодействующее ㅤлицо) ㅤс ㅤпросьбой ㅤпомочь ㅤв ㅤизменении ㅤмеры ㅤпресечения ㅤв ㅤотношении ㅤобвиняемого ㅤпо ㅤуголовному ㅤделу, ㅤнаходящемуся ㅤв ㅤпроизводстве ㅤодного ㅤиз ㅤследователей ㅤназванного ㅤвыше ㅤмежрайонного ㅤследственного ㅤотдела. ㅤПри ㅤэтом ㅤнеобходимо ㅤорганизовать ㅤвстречу ㅤтак, ㅤчтобы ㅤпросьба, ㅤисходящая ㅤот ㅤгражданина ㅤ(оперативного ㅤсотрудника ㅤили ㅤсодействующего ㅤлица) ㅤне ㅤносила ㅤнезаконного ㅤхарактера. ㅤТо ㅤесть ㅤпредусмотренные ㅤзаконом ㅤоснования ㅤдля ㅤтакого ㅤправового ㅤрешения ㅤследователя ㅤдолжны ㅤбыть. ㅤИначе, ㅤна ㅤнаш ㅤвзгляд, ㅤналицо ㅤпризнаки ㅤподстрекательства ㅤк ㅤзлоупотреблению ㅤдолжностными ㅤполномочиями ㅤ(ч. ㅤ4 ㅤст. ㅤ33 ㅤи ㅤч. ㅤ1 ㅤст. ㅤ285 ㅤУК ㅤРФ) ㅤили ㅤиному ㅤпреступлению. ㅤКроме ㅤтого, ㅤнеобходимо ㅤисключить ㅤто, ㅤчто ㅤЕСПЧ ㅤобозначает ㅤкак ㅤ«…давление, ㅤоказанное ㅤна ㅤзаявителя ㅤс ㅤцелью ㅤсовершения ㅤим ㅤпреступления<…> ㅤтакое ㅤкак ㅤинициативный ㅤконтакт ㅤс ㅤзаявителем…». ㅤЗаметим, ㅤчто ㅤприменительно ㅤк ㅤрассматриваемому ㅤнами ㅤпримеру ㅤобращение ㅤк ㅤдолжностному ㅤлицу ㅤне ㅤобязательно ㅤдолжно ㅤбыть ㅤстоль ㅤсущественным, ㅤкак ㅤпрекращение ㅤуголовного ㅤдела. ㅤЭто ㅤможет ㅤбыть ㅤпросьба ㅤо ㅤвыдаче ㅤсправки, ㅤвозвращении ㅤизъятых ㅤпо ㅤделу ㅤпредметов ㅤна ㅤответственное ㅤхранение ㅤи ㅤт.п.

Предположим, ㅤчто ㅤ ㅤв ㅤразговоре ㅤадвокат ㅤсоглашается ㅤвыполнить ㅤпросьбу ㅤгражданина ㅤ(оперативного ㅤсотрудника ㅤили ㅤсодействующего ㅤлица). ㅤОднако, ㅤ«дающий» ㅤможет ㅤуточнить ㅤсумму, ㅤпорядок ㅤпередачи ㅤденег ㅤи ㅤт.д. ㅤтолько ㅤесли ㅤпосредник ㅤ(мнимый ㅤпосредник) ㅤсам ㅤукажет ㅤна ㅤто, ㅤчто ㅤа) ㅤуслуга, ㅤхотя ㅤи ㅤзаконная, ㅤне ㅤбудет ㅤбезвозмездной; ㅤб) ㅤпомимо ㅤоплаты ㅤего ㅤгонорара ㅤпрямо ㅤпредложит ㅤпередать ㅤвзятку ㅤдолжностному ㅤлицу; ㅤв) ㅤпри ㅤэтом ㅤотметит, ㅤза ㅤкакие ㅤдействия ㅤ(бездействие). ㅤДалее ㅤможно ㅤследовать ㅤпо ㅤалгоритму, ㅤсходному ㅤс ㅤтрадиционным ㅤоперативным ㅤэкспериментом, ㅤвплоть ㅤдо ㅤзадержания ㅤпосредника ㅤ(мнимого ㅤпосредника) ㅤс ㅤполичным ㅤпри ㅤполучении ㅤпредмета ㅤвзятки. ㅤСледующий ㅤэтап ㅤтактической ㅤоперации ㅤ– ㅤпо ㅤизобличению ㅤполучателя ㅤ(если ㅤне ㅤимело ㅤместо ㅤмнимое ㅤпосредничество) ㅤ– ㅤможно ㅤпровести ㅤтакже ㅤпо ㅤуже ㅤизложенному ㅤалгоритму. ㅤ

На ㅤнаш ㅤвзгляд, ㅤтакой ㅤправоприменительный ㅤподход ㅤспособен ㅤв ㅤразы ㅤповысить ㅤэффективность ㅤвыявления ㅤи ㅤрасследования ㅤвзяточничества ㅤи ㅤиных ㅤкоррупционных ㅤпреступлений. ㅤНо ㅤвсе ㅤэто ㅤвозможно ㅤтолько ㅤпри ㅤусловии ㅤжесткого ㅤсоблюдения ㅤпредложенных ㅤи ㅤиных ㅤправил ㅤзаконности ㅤпроведения ㅤинициативных ㅤОРМ ㅤи ㅤнедопущения ㅤтипичных ㅤошибок ㅤи ㅤнарушений ㅤзакона.